INTRODUZIONE
Le società per azioni sono rappresentate e gestite dal consiglio di amministrazione. A questo proposito, poiché il consiglio di amministrazione è il rappresentante legale della società per azioni, la volontà del consiglio di amministrazione vincola la società. In questo contesto, l’articolo 553 del Codice commerciale turco 6102 (“TCC”) stabilisce la responsabilità dei membri del consiglio di amministrazione e il presente articolo esaminerà le azioni di responsabilità che possono essere intentate contro i membri del consiglio di amministrazione.
RESPONSABILITÀ E CONDIZIONI DI UN MEMBRO DEL CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE DI UNA SOCIETÀ PER AZIONI
Ai sensi dell’articolo 359 del TCC, i membri eletti o nominati del consiglio di amministrazione hanno obblighi di tutela della società per azioni e degli azionisti derivanti “dalla legge o dallo statuto” e la violazione di tali obblighi da parte dei membri del consiglio di amministrazione dà luogo a responsabilità.
Le condizioni della responsabilità legale sono definite nell’articolo 49 del Codice delle obbligazioni turco numero 6098 (“TCO”), e l’articolo 114/2 dello stesso Codice stabilisce che questa disposizione può essere applicata in caso di responsabilità contrattuale. Secondo il TCO, affinché sorga la responsabilità legale devono essere presenti quattro condizioni. Tali condizioni sono il danno, l’illegalità, la colpa e il nesso di causalità. (1) L ‘articolo 553 del TCC, che disciplina la responsabilità dei membri del consiglio di amministrazione, è regolato dal principio dell’articolo 49 del TCO, che definisce la responsabilità legale. Pertanto, le condizioni di danno, illegalità, colpa e nesso di causalità devono essere soddisfatte per imporre la responsabilità legale ai membri del consiglio di amministrazione.
Sebbene il danno sia definito giuridicamente come una diminuzione del patrimonio di una persona contro la sua volontà, è necessario spiegare i danni diretti e indiretti in termini di questo argomento. Questo perché i danni diretti o indiretti, soprattutto per gli azionisti e i creditori, portano a risultati molto diversi per quanto riguarda le richieste di risarcimento. (2) Mentre il danno diretto è la diminuzione del patrimonio della società, degli azionisti e/o dei creditori, il danno indiretto significa il riflesso del danno sul patrimonio degli azionisti e (in caso di fallimento) dei creditori. Tuttavia, in caso di danno indiretto, l’azionista o (in caso di insolvenza) il creditore intenterà una causa per il risarcimento del danno della società e, pertanto, il risarcimento sarà concesso a favore della società. In questo caso, l’importo del risarcimento che il creditore dovrà richiedere sarà pari all’importo che copre tutti i danni diretti subiti dalla società. (3)
In base alle disposizioni del precedente TCC e del nuovo TCC, vi è una differenza nella presunzione di colpa. Ai sensi delle disposizioni del precedente TCC, la presunzione di colpa era accettata e il membro del consiglio di amministrazione citato in giudizio poteva essere esonerato dalla responsabilità se dimostrava di essere in difetto.
Tuttavia, in base alle disposizioni del Nuovo TCC, a seguito dell’oggettivazione della colpa, il membro del consiglio di amministrazione non può sfuggire alla responsabilità provando di aver esercitato la dovuta diligenza nel proprio lavoro. (4)
Per imporre la responsabilità ai membri del consiglio di amministrazione, in conformità alle disposizioni generali, l’onere della prova spetta a chi sostiene di aver subito un danno. Infatti, nella decisione dell’11a sezione civile della Corte di Cassazione del 15.04.2019, numerata 2018/1173 E. e 2019/2948 K., si afferma chiaramente che l’onere della prova nella causa di responsabilità intentata dall’attore spetta a quest’ultimo.
OSTILITÀ ATTIVA E REQUISITO DELLA LITIGIOSITÀ NELLA CAUSA DI RESPONSABILITÀ DA INTENTARE CONTRO I MEMBRI DEL CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE
- I SOGGETTI CHE POSSONO INTENTARE UNA CAUSA DIVERSA DAL FALLIMENTO DELLA SOCIETÀ
I soggetti che possono intentare una causa in caso di fallimento della società sono diversi a seconda del danno diretto e del danno indiretto subito.
- SOGGETTI CHE POSSONO INTENTARE UNA CAUSA PER DANNI DIRETTI DIVERSI DAL FALLIMENTO DELLA SOCIETÀ
Ai sensi dell’articolo 553 del TCC, la società, gli azionisti e i creditori possono intentare una causa per danni diretti subiti dalla società. La questione importante nella causa che la società deve intentare contro il membro del consiglio di amministrazione è se la delibera dell’assemblea generale sia una condizione per intentare una causa di responsabilità. Il TCC non contiene alcuna disposizione esplicita che stabilisca che la delibera dell’assemblea generale sia una condizione per intentare una causa di responsabilità. Tuttavia, l’articolo 479/3 del TCC implica che una delibera dell’assemblea generale può essere adottata per la presentazione di un’azione di responsabilità.
Gli azionisti e i creditori possono intentare una causa contro i membri del consiglio di amministrazione per chiedere il risarcimento dei danni che hannosubito direttamente. In questo caso, l’indennizzo riconosciuto a seguito della causa viene versato all’attore.
- SOGGETTI CHE POSSONO AGIRE IN GIUDIZIO PER DANNI INDIRETTI DIVERSI DAL FALLIMENTO DELLA SOCIETÀ
Se la società non è fallita, l’articolo 555 del TCC autorizza la società e gli azionisti a intentare una causa per danno indiretto. Tuttavia, nella causa di responsabilità che l’azionista deve intentare contro il membro del consiglio di amministrazione a causa di un danno indiretto, l’azionista può intentare una causa chiedendo che il risarcimento sia pagato alla società e non a se stesso. Pertanto, l’azionista deve essere un socio al momento dell’avvio della causa. (5)
- PERSONE CHE POSSONO INTENTARE UNA CAUSA IN CASO DI FALLIMENTO DELLA SOCIETÀ
- SOGGETTI CHE POSSONO AGIRE IN GIUDIZIO PER IL RISARCIMENTO DEI DANNI DIRETTI IN CASO DI FALLIMENTO DELLA SOCIETÀ
In caso di fallimento della società, il diritto di intentare una causa spetta all’amministrazione fallimentare per conto della società. Per quanto riguarda gli azionisti e i creditori, di norma, gli azionisti e i creditori che subiscono direttamente un danno, indipendentemente dal fallimento della società, possono sempre intentare un’azione di responsabilità contro il membro del consiglio di amministrazione. Ciò è dovuto al fatto che nessuna disposizione del TCC lo impedisce. Tuttavia, in dottrina si ammette che il diritto degli azionisti e dei creditori di intentare un’azione legale in caso di fallimento della società è limitato, in quanto entrerà in concorrenza con l’azione di responsabilità intentata dall’amministrazione fallimentare per conto della società. Pertanto, in caso di fallimento della società, gli azionisti e i creditori possono intentare un’azione di responsabilità basata su un danno indiretto ai sensi dell’articolo 556 del TCC.
- SOGGETTI CHE POSSONO INTENTARE UNA CAUSA PER DANNO INDIRETTO IN CASO DI FALLIMENTO DELLA SOCIETÀ
Ai sensi dell’articolo 556 del TCC, in caso di fallimento della società, il diritto di intentare una causa per danni indiretti è concesso alla società per azioni, agli azionisti e ai creditori. Tuttavia, questi diritti di credito degli azionisti e dei creditori devono essere fatti valere prima dall’amministrazione fallimentare. Ai sensi dell’articolo 556/2 del TCC, se l’amministrazione fallimentare non approva la presentazione della causa alla seconda assemblea dei creditori, l’azionista o il creditore può presentare la causa. (6)
LIMITE DI TEMPO
Articolo 560 del TCC: “Il diritto al risarcimento nei confronti dei responsabili si prescrive dopo due anni dalla data in cui l’attore è venuto a conoscenza del danno e del responsabile, e in ogni caso dopo cinque anni dal giorno in cui si è verificato l’atto che ha causato il danno. A condizione che, se l’atto richiede una pena ed è soggetto a una prescrizione più lunga ai sensi del Codice penale turco, tale prescrizione si applichi anche all’azione di risarcimento”.
disposizione dell’articolo in questione. Tuttavia, c’è un punto da considerare all’inizio del periodo di 2 anni specificato nell’articolo in questione. Se l’azione di responsabilità deve essere intentata contro i membri in carica o l’unico membro del consiglio di amministrazione unipersonale; se l’attore richiede la nomina di un fiduciario rappresentativo ai sensi dell’articolo 426/3 del Codice civile turco n. 4721, in questo caso, il periodo di due anni in questione inizia dalla data in cui il fiduciario nominato entra in carica e viene a conoscenza del danno e della persona responsabile.
TRIBUNALE COMPETENTE E AUTORIZZATO
Ai sensi dell’articolo 561 del TCC, è possibile intentare una causa contro le parti responsabili presso il tribunale commerciale di prima istanza dove si trova la sede principale della società.
CONCLUSIONE
L’articolo 553 del TCC disciplina la responsabilità dei membri del consiglio di amministrazione. Ai sensi di questa disposizione, i membri del consiglio di amministrazione hanno obblighi di tutela della società per azioni e degli azionisti derivanti “dalla legge o dallo statuto”, e la violazione di tali obblighi da parte dei membri del consiglio di amministrazione dà luogo alla loro responsabilità. Affinché il tribunale possa decidere sulla responsabilità del membro del consiglio di amministrazione a causa della violazione degli obblighi del membro, devono essere presenti le condizioni di danno, illegalità, nesso causale e colpa. Nei casi di responsabilità, il danno si divide in diretto e indiretto e, allo stesso tempo, il fatto che la società sia fallita o meno è importante per determinare le persone che hanno la capacità di agire in giudizio nel caso di responsabilità oltre all’elemento del danno. Ai sensi delle disposizioni di legge citate nel nostro articolo, la società, gli azionisti e i creditori della società possono intentare un’azione di responsabilità contro i membri del consiglio di amministrazione che sono responsabili davanti al tribunale commerciale di prima istanza dove si trova la sede della società entro due anni dalla data in cui sono venuti a conoscenza del danno e del responsabile, e in ogni caso entro cinque anni dal giorno in cui si è verificato l’atto che ha causato il danno.
FONTE
- KARAHAN, SAMİ,Diritto societario, Mimoza Publications, Seconda edizione aggiornata, Istanbul, dicembre 2013, p. 795
- BOZKURT, TAMER, Diritto societario e diritto delle cooperative, On İki Levha Publishing,
Ottava edizione aggiornata, Istanbul, luglio 2013, p. 358
- GÜNEY, DOÇ. DR. NECLA AKDAĞ, Consiglio di Amministrazione della Società per Azioni, Vedat Kitapçılık, Istanbul, 2012, p.187, 188, 189, 190, 191, 192, 193
- Watter/Roth Pellanda, BSK-OR-II, Art 717, Anm. 5.
- GÜNEY, PROFESSORE ASSOCIATO DR. NECLA AKDAĞ, Consiglio di amministrazione della società per azioni, Vedat Kitapçılık, Istanbul, 2012, p.226.
- KARAHAN, SAMİ,Diritto societario, Mimoza Publications, Seconda edizione aggiornata, Istanbul, dicembre 2013, pag. 803.
